Криптоспільнота святкувала перемогу в суді 30 січня, коли Комісія з цінних паперів і бірж США (SEC) визнала під час слухання про засоби правового захисту у справі LBRY, що вторинні продажі її монети LBC не були продажем цінних паперів. Джон Дітон, який представляє Ripple у суді у справі SEC проти неї, був настільки схвильований, що він створив відео для свого Твіттер-каналу CryptoLawTV того вечора.
Дітон, друг суду, або amicus curiae, у справі, розповів про розмову, яку він мав із суддею того дня. «Слухай, не будемо прикидатися. Продажі на вторинному ринку є проблемою», потім «Я привів йому ту статтю Льюїса Коена», Дітон нагадав.
Дітон мав на увазі статтю «Неминуча модальність законодавства про цінні папери: чому взаємозамінні криптоактиви не є цінними паперами» Льюїса Коена, Грегорі Стронга, Фрімена Левіна та Сари Чен з юридичної фірми DLx, співзасновником якої є Коен. Дітон високо оцінював документ раніше, у листопаді 2022 року, коли він був поданий у справі Ripple, у якій Коен також є amicus curiae.
Навколо газети зростає галас. Це з'явився у сховищі препринтів Social Science Research Network 13 грудня. Коли Cointelegraph спілкувався з Коеном у середині січня, він сказав, що стаття була найбільш завантажуваною в категорії права веб-сайту про цінні папери, приблизно через місяць її завантажили 353 рази. За наступні два тижні ця кількість зросла більш ніж удвічі. Стаття також привернула увагу в основних і легальних ЗМІ та в подкастах, пов’язаних з криптовалютою. Її незвичайна назва є реверансом до Джеймса Джойса Улісс.
У статті Коена уважно розглядається одна з вічних приказок закону про криптовалютні цінні папери: цінні папери — це не апельсини. Це відноситься до тесту Хауї, встановленого Верховним судом США в 1946 році для ідентифікації цінних паперів. У документі зроблено вичерпний аналіз тесту Хауї та запропоновано альтернативу тому, як цей тест зараз застосовується.
Коли Хауї зустрів Коена
Не всі схиляються до застосування тесту Хауї до криптоактивів, часто стверджуючи, що тест краще працює для судового переслідування випадків шахрайства, ніж як допоміжний засіб для реєстрації. Сам Коен вирішено з цією позицією в подкасті від 3 лютого. Тим не менш, автори статті не оскаржують використання тесту Хауї, який виник у справі про апельсинові гаї, на криптоактивах.
Коротке резюме не може наблизитися до того, щоб охопити весь аналіз статті. Автори обговорюють політику SEC і випадки, пов’язані з криптовалютою, відповідні прецеденти, закони про цінні папери та біржі та технологію блокчейн на трохи більше ніж 100 сторінках, а також додатки. Щоб дійти висновку, вони переглянули 266 рішень федеральних апеляційних інстанцій і Верховного суду — кожну відповідну справу, яку змогли знайти. Вони запрошують громадськість додавати будь-які інші відповідні випадки до свого списку на LexHub GitHub.
Тест Хоуї складається з чотирьох елементів, які часто називають зубцями. Відповідно до тесту, транзакція є цінним папером, якщо вона (1) є інвестуванням грошей, (2) у звичайне підприємство, (3) з очікуванням прибутку або (4) є результатом зусиль інших . Необхідно виконати всі чотири умови тестування, і тест можна застосовувати лише ретроспективно.
1/ Протягом майже трьох років @DLxLawLLP Команда обміркувала найважливіше питання в усьому криптозаконі: коли і як федеральні закони США про цінні папери застосовуються до криптоактивів?
— Льюїс Коен (@NYcryptolawyer) Листопад 10, 2022
Коен і співавтори стверджують, у дуже простих схемах, що «взаємозамінні криптоактиви» не відповідають визначенню цінних паперів, за рідкісним винятком тих, які є цінними паперами за дизайном. Це розуміння, зафіксоване в приказці про апельсини.
Автори статті продовжують вважати, що пропозиція криптоактивів на первинному ринку може бути цінним папером під Хоуї. Однак вони зазначають: «На сьогоднішній день Telegram, Kik і LBRY є єдиними справами, які були ретельно проінформовані та вирішені, пов’язані зі збором коштів на продаж криптовалюти».
Вони посилалися на позов SEC проти служби обміну повідомленнями Telegram, стверджуючи, що її початкова пропозиція монет на 1.7 мільярда доларів була незареєстрованою пропозицією цінних паперів, що було вирішено на користь SEC у 2020 році. Справа SEC проти Kik Interactive також стосувалася продажу токенів і була вирішили на користь SEC у 2020 р. SEC також виграла свої незареєстровані цінні папери справа про продаж проти LBRY у 2022 році.
За темою: Наслідки LBRY: наслідки поточного процесу регулювання криптовалюти
Найбільшим нововведенням газети є її погляди на операції з криптоактивами на вторинних ринках. Автори стверджують, що тест Хоуї слід знову застосувати до продажу криптоактивів на вторинних ринках, таких як Coinbase або Uniswap. Автори пишуть:
«Регуляторні органи з цінних паперів у США намагалися вирішити численні проблеми, пов’язані з появою криптоактивів […] загалом шляхом застосування тесту Хауї до транзакцій із цими активами. Однак […] регулятори вийшли за рамки поточної юриспруденції, щоб припустити, що більшість взаємозамінних криптоактивів самі по собі є «цінними паперами», що надає їм юрисдикцію майже над усією діяльністю, що відбувається з цими активами».
Автори стверджують, що криптоактиви здебільшого не відповідатимуть визначенню Хауї на вторинному ринку. Просте володіння активом не створює «юридичних відносин між власником токена та організацією, яка розгорнула смарт-контракт, створюючи токен, або яка залучила кошти від інших сторін шляхом продажу токенів». Таким чином, вторинні транзакції не відповідають другому ряду Howey, для якого потрібна третя сторона.
На основі свого всебічного огляду рішень, пов’язаних з Хоуї, автори роблять висновок:
«У законі, що стосується «інвестиційних контрактів», немає підстав для класифікації більшості взаємозамінних криптоактивів як «цінних паперів» при передачі у вторинних транзакціях, оскільки транзакція інвестиційного контракту, як правило, відсутня».
Що це все означає
Наслідком аргументації статті є відокремлення випуску токена від транзакції з ним на вторинному ринку. У документі йдеться, що створення токена може бути операцією з цінними паперами, але наступні операції не обов’язково будуть торгівлями з цінними паперами.
Шон Кофлін, керівник юридичної фірми Bressler, Amery & Ross, сказав Cointelegraph: «Я думаю, що він [Коен] бере на себе відповідальність за те, що випуск [токенів] буде регулюватися, і він намагається запропонувати спосіб мати ним [токеном] торгують у нерегульований спосіб».
Колега Кафліна, Крістофер Воган, мав застереження, що стаття була місцями «нещира».
Він сказав: «Це нехтує реальністю, яку знають усі, хто коли-небудь торгував криптовалютою, а саме те, що ці пули ліквідності та ці децентралізовані обмінні транзакції не відбуваються, якщо емітент токена не сприяє цьому».
Тим не менш, Воган похвалив газету, сказавши: «Я хотів би, щоб це було основою і основою криптовалюти».
Джон Монтегю, адвокат Montague Law, орієнтованого на цифрові активи, сказав Cointelegraph, що питання опіки можуть ускладнити аргумент Коена, зокрема те, як самоохорона криптоактивів впливає на інвестиційний потенціал Хауї.
Монтегю визнав високу якість стипендії газети, назвавши її:
«Найбільш монументальний твір думки в галузі щодо законодавства про цінні папери, можливо, […] безумовно після пропозиції Гестер Пірс про безпечну гавань».
У своїй остаточній версії пропозиції комісар SEC Пірс запропонований розробники мережі отримують трирічне звільнення від положень федерального закону про реєстрацію цінних паперів, щоб «сприяти участі та розвитку функціональної або децентралізованої мережі».
Останні: Крипто- та психоделіки: уточнення правил може сприяти розвитку промисловості
«Одна річ, яка мені подобається у світі криптовалют, це те, що він є суперничим», — сказав Коен Cointelegraph. Він сказав, що сподівається «підняти рівень дискусії» за допомогою статті. Це не знайшло великого опору в громадських резонансах. Проте були й прояви цинізму.
«Ви романіст. Ви знайшли в криптовалюті символ, який найкраще пояснюється законом», – сказав один розробник мережі прокоментував на Twitter.
«Розумні юридичні висновки рідко впливають на висновки SEC або судові справи», — керівник фінансових служб сказав на LinkedIn.
Джерело: https://cointelegraph.com/news/crypto-and-securities-new-interpretation-of-us-howey-test-gaining-ground